海外投资安全信息2022年第四十九期（总第一百零九期）

编辑：文章来源：走出去智库日期：22-08-01 点击：329

海外投资安全信息.png

与俄开展商业活动的中国公司应如何应对新制裁环境

【2022098】

【国际风向标】

中企对俄投资机遇增加

2021年，俄罗斯和中国在投资和重大项目合作方面实现了突破。据统计，2021年1月至10月，中国对俄罗斯的直接投资比2020年同期增长了39.1%。今年1-4月的双向交易额比去年同期增长25.9%，为510.9亿美元，达到历史最高水平。中俄联合投资项目集中在矿产开采和加工、建筑和设施建设、制造业和化学工业。比如，过去四年中，中俄完成了以下投资项目：在图拉地区建设生产Haval汽车的工厂，在雅罗斯拉夫尔地区建设卡马斯-潍柴发动机，在利佩茨克地区建设酵母厂，在外贝加尔地区开发 Bystrinskoye矿床（主要目的是提取金、铜和铁精矿）。自今年2月底俄罗斯在乌克兰的特别军事行动开始后，欧盟成员国、美国、加拿大、英国、日本和其他一些国家对俄罗斯的公司、个人、行业部门实施了1万多项制裁，冻结了俄罗斯央行的资产等等。作为回应和保护措施，俄罗斯政府通过了反制裁立法。俄罗斯的反制措施主要针对那些对俄罗斯、俄罗斯个人和法律实体实施单边制裁的国家及其居民。俄罗斯立法者有条件地将这些国家称为“不友好”国家，到目前为止，对这些国家实施的限制最多。此外，大多数限制还延伸到与“不友好”国家有关的主体控制的主体。与“不友好”国家有关的主体通常是指在该国注册的公司、拥有该国公民身份的个人、在该国从事主要商业活动以及从该国的活动中获得主要利润的主体等。

俄罗斯吸引和保护外国投资的措施

俄罗斯促进吸引和保护外国投资的措施可以分为两个层面。第一个层面是国际层面，2006年，俄罗斯和中国政府签署了双边投资协定，为在缔约国的企业和投资活动规定了一系列法律条件和保障（如国民待遇和最惠国待遇）。另一方面，俄罗斯政府在国家层面确保了一系列投资制度。俄罗斯《外商投资法》列明了这些制度的法律背景，该法律规定了在俄罗斯大多数领域的经营环境，但不包括银行、保险和非商业领域。对在俄罗斯的外国投资者的规定保障包括：

(A) 国民待遇，即外国投资者必须享受不低于国内投资者的待遇；以及

(B) 防止国有化或征收的保护。在这种罕见的情况下，当上述任何保障确实适用于外国投资者时，外国投资者有权就任何投资和其他损失获得公平补偿。

俄罗斯投资制度

俄罗斯的投资制度的主要特点是资格问题，这意味着对每一具体制度的适用通常基于三类考虑（i）商业活动的类型；（ii）营业地是否位于俄罗斯某些组成领土上；和（iii）设立门槛。此外，根据以下识别特征，这些制度可分为3类：(A)投资区；(B)投资合同；以及(C)特许权。投资区除其他外包括经济特区、超前发展区和海参崴自由港。申请在这些制度下开展业务的关键要求之一是，在俄罗斯某些明确列出的领土上设有办事处/生产场所，并从事为投资区预先确定的某些活动。其优点是更容易预测申请的成功，因为在投资区居住的所有标准都是事先已知的。投资区的所有居民都享有相同的福利，这些福利也是事先已知的。投资合同提供了一个签署合同的机会，如特别投资合同，或成为区域投资项目的参与者，与投资区不同的是，区域投资项目是为客户的具体业务性质量身定做的。投资合同的显著特征是，发起谈判和签订合同的一方，也就是投资者。投资者向俄罗斯公共部门或市政机关提出商业构想，如果这些部门愿意支持该投资者的构想，并且投资者及其构想满足投资门槛、技术贡献等各种正式标准，则投资者可以就公共部门的投资支持条款进行谈判，这与投资区不同，将根据具体情况而有所不同。

在俄进行并购交易的考量

目前，在俄罗斯跨境交易有三种类型的审查：并购审查、外国直接投资审查和制裁审查。第一种审查要求目标公司和其收购方的交易规模或资产规模超过监管标准，并通过联邦反垄断局的审查。第二种审查（外国直接投资）仅适用于极少数敏感领域的收购，例如军事、安全或联邦的天然气、石油、黄金或某些贵金属矿区和宝石矿区。这一审批由一个特别的政府委员会负责。这两类是常规、标准的批准，是俄罗斯市场的传统批准类型，通常为投资者所知并受到投资者的重视。不过，自2022年2月起，向外国投资者出售俄罗斯企业可能需要一种新的批准类型——即制裁批准，制裁批准由俄罗斯政府委员会的一个特别小组委员会负责。一般而言，要评估俄罗斯企业实体的某一特定买卖交易是否受到限制，应从法律实体的类型和交易各方的情况进行分析。

中国企业在俄罗斯进行并购交易的架构选择

1、股份并购

（1）境外架构 – 间接收购

中国投资者可以通过收购在俄罗斯境外成立的控股公司的股份，从而间接收购俄罗斯境内公司的股份，也可以通过在俄罗斯境外成立的合资企业收购俄罗斯境内公司的股份。境外交易架构的主要优势是可以选择对投资者更为方便的外国法律和争议解决地，因为根据俄罗斯法律，合作伙伴之间的大部分争议都是公司争议，而俄罗斯法院对这类争议具有排他性管辖权。另一个好处是，甚至不需要考虑制裁许可的必要性，因为没有直接收购俄罗斯实体的情况下，制裁许可不会被触发。然而，至少有以下限制可能会影响境外架构：

(A) 如果最初的卖家是来自“不友好”国家的人，进一步直接出售俄罗斯公司的股份可能需要小组委员会的事先批准；

(B) 就俄罗斯合资公司而言，如果控股公司位于不友好的司法管辖区，公司的融资和利润分配可能存在困难，并且可能受到限制或禁止；

(D) 境外架构不能解决获得合并许可和/或外国直接投资批准的必要性；

(E) 此外，境外架构还会导致与执行公司决议，以及在不同国家之间快递文件有关的额外的管理成本。这些问题也会因为现在的物流问题而变得更加复杂。

最后，在为境外架构选择司法辖区时，还应该考虑到当地的法规，这些法规可能会使与俄罗斯实体的合作带来额外的困难。

（2）境内架构 – 直接收购

收购俄罗斯公司的境内架构项下，也存在境外结构中存在的与俄罗斯反制裁措施相关的困难，也就是进一步的资产处置需要获得事先批准以及合资公司的融资可能受到限制。同样，如果买方或合资公司的合作伙伴来自“友好”国家，那么俄罗斯公司的商业活动将不会受到大多数限制的影响。相反，与境外架构相比，通过境内架构收购俄罗斯公司可以获得对俄罗斯公司的直接控制。在实践中，可以通过对公司重大交易和关联方交易的批准等方式确保少数股东的利益，并确保控制。此外，管理成本也将被限制在最低限度，然而，物流问题的影响仍然存在。然而，与境外架构相反，收购俄罗斯企业的境内架构将争议解决地的选择限制在俄罗斯联邦的司法管辖范围内。另外，如果选择境内架构，应始终关注获得制裁批准的潜在必要性，包括与制裁有关的当地特别限制。

2、资产交易

关于资产交易，只有俄罗斯居民和不友好国家的人之间以取得房地产所有权为目的的交易，在签订和执行时需要得到小组委员会的事先批准。因此，中国投资者可以自由地在俄罗斯进行资产交易。

俄罗斯的出口管制

俄罗斯政府还实施了出口限制，禁止出口200多种产品，其中包括外国生产的技术、通信、医疗设备、车辆、农业机械和电气设备等。对于管制产品，出口商必须确认出口的产品是在俄罗斯制造的，并向海关提交原产地证明。总体而言，俄罗斯与出口管制有关的措施可以分为三类：第一类是临时限制向所有外国出口货物，欧亚经济联盟成员国和特定的独立领土除外。第二类涉及到向欧亚经济联盟、阿布哈兹和南奥塞梯出口货物，相关出口需要遵守基于许可的出口程序，即出口商必须获得俄罗斯主管部门签发的向所列目的地出口货物的许可证。第三类，俄罗斯的某些类型的木材和钢材如果出口到对俄罗斯、俄罗斯个人和法人实施单边制裁的国家，也会受到限制。

在实践中，出口措施往往会引起供应链的变化、对临时进口货物的出口造成障碍等。建议特别注意处理由单边限制引起争议的具体情况。根据俄罗斯法律，作为一项默认规则，俄罗斯仲裁（或商事）法院对涉及受外国制裁的实体的争议和基于外国对俄罗斯公民或组织的制裁的争议拥有专属管辖权。在实践中，俄罗斯联邦最高法院裁定，仅仅实施制裁就足以认定被制裁的俄罗斯实体无法诉诸司法，因此，俄罗斯法院应当对争议拥有专属管辖权。

结论

总体来看，中国（包括香港）的友好地位给中国企业作为俄罗斯的潜在投资者带来了巨大的优势，大多数类型的交易都是被允许的，包括收购、融资、利润分配--其中大部分都不需要俄罗斯政府的额外批准，而且中国投资者还可以继续享受以前的政府激励措施。当然，中国的友好国家的地位本身并不意味着中国企业永远不会出现问题。所有与俄罗斯有关的交易都必须比以前更加谨慎，因为仍然很容易误解或曲解现有的复杂的制裁规则体系。ALRUD拥有与中国客户合作的丰富经验，可以提供及时和全面的支持，帮助他们应对所有的法规。